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多边投资担保机构业务规则

2019-07-04 21:30

发布日期:1988-6-22

执行日期:1988-6-22

发布部门: 发布文号:

生效日期:1900-1-1

  定义   在本规则中,除非另有规定:   (a)“公约”指多边投资担保机构公约;   (b)“解说”指公约的解说;   (c)“机构”指多边投资担保机构;   (d)“理事会”指机构理事会;   (e)“董事会”指机构董事会;   (f)“总裁”指机构总裁;   (g)“东道国”或“东道国政府”指在其按公约第66条定义的领土范围内接受投资,而该投资已被机构予以承保或分保,或已被机构考虑予以承保或分保的成员国、该成员国政府或任何公共机构。   (h)“投何人”指任何为其自身利益申请机构担保或查询机构担保的可能性的人,或任何由他人代理提出申请或查询的人;   (i)“投资项目”指已予承保或正被考虑予以承保的投资所投入或将要投入的单个或系列项目:   (j)“项目企业”指对投入投资项目的资产拥有所有权或处置权的公司、社团、合伙或其他实体;   (k)“承保签署权人”指总裁或总裁从机构中指派的决定签发担保及其相关事项的任何官员;   (l)“担保权人”指享有机构签发的担保的权利人;   (m)“世界银行”指国际复兴开发银行;   (n)“IFC”指国际金融公司;   (o)“$ ”为美元标记。

  第一章 合格性要求

第一部分 担保业务 第一章 合格性要求第一节 合格投资   一般要求   1.01 公约第12条下的投资要具有被承保的资格,必须在(a)投资类型,(b)投资资产,以及(c)投资时间几方面符合一定的要求。   投资类型   公约第12条(a)款下的合格投资   1.02公约第12条(a)款规定合格投资应包括(i)股权利益和(ii)非股权直接投资。此外,公约第12条(b)款授权董事会在下述1.08项所提及的条件下决定其它形式的投资合格性。   股权投资   1.03 股权利益具有被承保的合格性,而不论项目企业的法律形式如何。并且,关于投保人在项目企业内所占利益的份额也无最低限度要求。   1.04 承保范围扩展到下列形式的股权利益:   (i)在位于东道国境内设立的公司或具有法律人格的其它实体中的股份;   (ii)参与分享东道国境内任何合资经营企业的利润及清算所得收益的权利;   (iii)对投资者在东道国境内的非法人分支机构或其它企业中的资产的所有权;   (iv)有价证券以及直接股权投资,包括合资经营企业中的少数参与额,债券转换成的优先股,以及被给予同外国直接投资相结合的有价证券投资的优先权;   (v)项目企业中的股权所有人对该项目企业投放的贷款,但这种贷款的平均偿还期限不得少于三年或董事会在特别情况下批准的更短的期限。本规则中的“平均偿还期限”按如下方法确定:   (a)如果所筹措的资金只有一个偿还日期,那么平均偿还期限应是从筹措此种资金的合同订立之日到偿还之日之间的期限。另外,   (b)如果所筹措的资金有一个以上偿还日期,那么平均偿还期限是指(i)筹措此种资金的合同订立之日到(ii)此种资金的各个偿还日之间的各个偿还期限的平均期限,各个偿还期限以在各自期末所偿还的数额加权计算。   (vi)项目企业的股权所有人对其投放于该项目企业的贷款所提供的担保品,但这种贷款的平均偿还期限不得少于三年或董事会在特别情况下决定的更短的期限。就本子项而言,“担保”一词包括股权所有人所提供的任何附属担保品或抵押品。   非股权直接投资   1.05 在符合下述1.06项和1.07项所规定的标准的前提下,机构的担保可及于下列形式的非股权直接投资:   (i)产品分享合同 在这种合同中,一方当事人对投资项目作出投资,其酬报主要取决于对该投资项目的产品分享,包括取决于其按照预定的价格或根据一个约定的公式确定的价格购买这种产品的权利;   (ii)利润分享合同 在这种合同中,一方当事人对投资项目作出投资,其酬报主要取决于该投资项目的收益或利润;   (iii)管理合同 在这种合同中,一方当事人对投资项目或其经营中的一个重要部分进行管理,其酬报主要取决于该投资项目的产生、收益或利润;   (iv)许可协议 在这种协议中,许可人向被许可人提供一揽子技巧,如商标、专有技术以及管理援助等,其酬报主要取决于该设资项目的生产、收益或利润;   (v)许可证协议 在这种协议中,许可人向被许可人提供技术,许可人的酬报主要取决于该投资项目的生产、收益或利润。许可证协议也可以是与该许可人在该投资项目中的一项其它合格投资结合在一起;   (vi)交钥匙合同 在这种合同中,一方当事人负责在东道国内建造一套完整的生产或服务设施,并且,或者其酬报主要取决于该投资项目的生产、收益或利润,或者由其负责在建成后按规定的效率标准经营该投资项目,期限不少于三年;   (vii)租赁其不少于三年的营业租赁协议 在这种协议中,出租者将生产资料出租给承租人,租金的偿付主要取决于该投资项目的产量、收益或利润;   (viii)由项目企业向该投资项目中的股权投资者或进行任何其它合格形式的非股权投资的人签发的平均偿还期限不少于三年的附属债券;   (ix)由总裁建议并经董事会批准的其酬报主要取决于该投资项目的实施的其它非股权直接投资;以及   (x)为提供给项目企业的贷款所作担保提供的担保品和其它保证金,这些担保品或保证金在偿还期限方面须符合1.04(v)项所规定的要求并且它们是由对该投资项目作出上述任何形式的非股权直接投资的人所提供的。   非股权直接投资的标准   1.06 在决定非股权直接投资的合格性时,承包签署权人应只对(i)具有至少三年的期限并且(ii)其偿还主要取决于该投资项目的生产、收益或利润的投资签发担保。在这方面,对具有长期性和较大发展潜力的投资应予以特别注意。对于这一类担保,如果机构根据自己的判断及适应的磋商认为它可以由成员国政府或其官方出口信贷保险机构提供,则机构无论如何都不得提供。   1.07 投保人可以根据各种安排为投资项目提供技巧。例如,合资企业的一方合作者可根据管理合同负责对企业的管理,交钥匙合同一方当事人可根据合同装备一个工厂并根据许可证协议为该工厂的经营者提供技术。在这些情况下,承保签署权人应在不违反1.05项和1.06项的规定的前提下,对投保人在投资项目内的全部商业利益的范围予以考虑。   其它投资   1.08 根据公约第12条(a)款不具有被承保资格的任何其它中长期投资,经董事会特别多数通过可根据公约第12条(b)款予以承保。但是,除按公约第12条(a)款具有被予承保的合格性的贷款以外,其它贷款只有同机构已承保或将要承保的特定投资有关时才可能是合格的。董事会对承保这些其它形式的投资的批准可以是针对特定的案件作出,也可以是作为一般批准作出。   投资资产   货币投资   1.09 具有被承保的合格资格的投资可以以公约第3条(e)款所定义的可自由使用货币或在作出签发担保的决定时可自由兑换的任何其它货币作出。   实物投资   1.10 具有被承保的资格的投资不一定以货币形式作出,它们可以采取向投资项目提供任何具有货币价值的有形或无形资产的方式作出,诸如提供机器、专利、工序、技术、技术服务、管理技巧、商标以及销售渠道等。为了承保的目的,这些实物投资的货币价值必须按照签发担保的货币确定。在这方面,承保签署权人可以接受投保人提供的可靠估价或者自行估价,或者要求一种独立的估价。   投资时间   实施投资的日期   1.11 根据公约第12条(c)款,一项投资只有当其是新的投资时才具有被承保的资格。如果某项投资的实施是在机构对初步的担保申请予以登记之后开始的,或者当投保人决定不提交初步申请时是在机构对根据下述3.20项的规定提交的决定性申请予以登记之后开始的,则该项投资是新的投资。当资产已被转移到项目企业或已承担不可取消的义务负责将这些资产投入投资项目时,应认为投资的实施已经开始。在这些日期之前开支评估、规划和考察费用,并不使后来的投资失去被承保的资格。   新投资的其它标准。   1.12 承保签署权人可以认为一项对现存项目的投资是新投资,如果该项投资是用来更新、扩展、增强现存项目的财政活力或开发一个现存投资项目。承保签署权人还可以认为某项旨在全部或部分取得一个现存项目企业的投资是新投资,但是这种取得必须:(i)伴随有该项目的企业扩展、更新或其它增长,(ii)服务于该项目企业的财政调整,尤其是其负债与资产净值比率的改善,或者(iii)有助于东道国公共部门的调整。   1.13 承保签署权人可以认为东道国境内现存的外国投资所产生的收益的投资是新投资,只要这种收益在机构对其作出签发担保的决定之时可以被转移出东道国。第二节 合格投资者

  第一节 合格投资

  投资者类型   1.14 有资格取得担保的投资者可以是自然人或法人。按其所受支配的法律的基本方面不作为法人对待的合伙、非法人社团和分支机构不具有这种资格。在这些情况下,合格性限于个别合伙人、社团的成员或分支机构的所有人。如果其中一部分投资者具有合格性而另一部分投资者不具有合格性,在这种情况下对该投资项目内与合格投资者的股份相应的投资部分可签发担保。   投资者国籍   1.15 根据公约第13条(a)款并按照下述1.16项的规定,有资格取得担保的自然人必须是东道国以外的成员国的国民。法人(i)必须是在东道国以外的成员国境内组成并且其主要营业地位于该国境内,或者,如果不符合这一标准,则(ii)其多数资本必须为东道国以外的一个或多个成员国或一个或多个成员国的国民所拥有。在以上任何一种情况下,机构应将投保人与东道国的关系连同根据下述3.22项的规定提出的要求东道国批准该项担保的请求告知该东道国。   1.16 根据公约第13条(c)款,基于投资国和东道国的联合申请,董事会经特别多数票通过,可将合格投资者扩大到作为东道国国民的自然人,或按照上述1.15项不具有合格性而在东道国境内组成的或其多数资本由东道国国民所拥有的法人,但是所要投入的资产应是从东道国境外移入的。   投资者的所有权   1.17 在确定投资者所有权时,承保签署权人应注意受益所有权而非登记所有权。就股份公司而言,如果一个人的股份自然对其产生利益并且他具有回收其股份的权利,这个人应被认为是该股份公司的受益所有权人。例如,在经纪人或银行为其客户持有股票的情况下,该客户而不是中间人应被认为是受益所有权人。但是,如果必须花费不适当的费用或进行不适当的延搁才能确定投保人的受益所有权人,可以推定受益所有权人具有与登记所有权人相同的国籍。如同在无记名股票的情况下那样,如果受益所有权和登记所有权都必须花费不适当的费用或进行不适当的诞搁才能确定,则可以推定投保人首先是属于非东道国的成员国的国民,只要这些国民拥有在该投保人最近一次的股东大会上的多数投票权。   1.18 根据公约第13条(a)款,有资格取得担保的法人不必归私人所有。它们也可以是:   (i)归一个成员国和私人共有;   (ii)完全归一个成员国所有;   (iii)归几个成员国共有:或者   (iv)归几个成员国和私人共有。   就本项而言,“成员国”一词包括归成员国所有或控制的任何机构或实体。   投资者的营业方式   1.19公约第13条(b)(iii)规定,在所有情况下,投资者均必须在商业基础上营业。如果投资者的股权大部分为私有,该投资者可以被认为是在商业的基础上营业。但是对于非营利性组织,则只有在能确定其寻求担保的特定投资将在商业的基础上进行时,才可予以担保。如果投资者的股权大部分为公有,承保签署权人必须确定投保人是否在商业基础上营业。如果投资者的一部分业务是在商业基础上营业而其他业务是在非商业基础上营业,该投资者只有资格取得对构成商业性营业的那部分投资的担保。

  第二节 合格投资者

第三节 合格东道国

  第三节 合格东道国

  发展中国家成员国   1.20 根据公约第14条,有资格取得担保的投资必须是在公约附表A中所列的发展中国家成员国境内作出的投资。该附表可不时修改。   附属领土   1.21 一个附属领土,如果其国际关系由一个成员国负责,而该成员国提出要求,那么可由董事会为公约第14条的目的指定为发展中国家。 第四节 合格险别   公约第11条(a)款规定的合格险别   1.22 公约规定,对非商业性风险所造成的损失可提供担保。公约第11条(a)款规定了四种有资格获取担保的风险。这些风险是:(a)货币汇兑风险,(b)征收和类似措施风险,(c)违约风险以及(d)战争及内乱风险。董事会在下述1.53项所提及的条件下;有权决定其它非商业性风险的合格性。   货币汇兑风险   承保的致损事由   1.23 根据公约第11条(a)(i),对于可归因于东道国政府的限制将当地货币兑换成可自由使用的货币或担保权人可接受的其它货币以及/或者限制将当地货币或由当地货币兑换成的该外国货币汇出东道国境外的任何行为所造成的损失,承保签署权人可以提供担保。在所有情况下,这些限制必须适用于代表所担保的投资的收益或回收资本的货币。   1.24 对于对兑换和/或转移课予的积极的和消极的限制都可提供担保。积极的限制是指东道国政府作出决定不允许兑换和/或转移当地货币,或者批准按低于担保合同中根据下述1.28项的规定所确定的最低兑换率进行兑换和转移。消极的限制是指自担保权人按下述1.26项的规定申请兑换和/或转移之日起90天内或担保合同规定的其它期限内,东道国的外汇管理机关没有就兑换和/或转移事项作出反应。   1.25 货币汇兑风险担保不适用于对担保权人或项目企业的资产的冻结。这一风险可以按照下述1.29项至1.41项关于对征用或类似措施的风险的担保的规定予以承保。   担保权人的责任   1.26 担保合同应要求担保权人按照东道国法律申请兑换和/或转移并寻求适当的行政救济以实现兑换和/或转移。担保合同还应要求担保权人或项目企业执行机构的指示,包括作为从机构取得支付的一个条件,执行要求将对被担保的当地货币的权利转移给机构或把此种货币储存于机构或机构所指定的任何人的帐户内的指示。   担保兑换的货币和汇率   1.27 担保合同应规定被担保的兑换所兑换的货币。此种货币可以是公约第3条(e)款所规定的一种可自由使用货币或承保签署权人与投保人所约定的某个成员国的任何其它货币。   1.28 担保合同还应指明确定用来计算一项索赔的一种或多种兑换率的依据及日期。通常,该比率应是按照上述1.24项的规定判断的东道国政府拒绝或被认为是已拒绝按该项担保发布时适用于该项投资的那种兑换率进行兑换和/或汇兑之日东道国通行的比率。但担保合同可以规定在上述日期缺乏此类兑换率时计算索赔的替代依据。   征收和类似措施风险   承保的致损事由   1.29 根据公约第11条(a)(ii),对于可归因于东道国政府的具有剥夺担保权人对其投资的所有权或控制权或从其投资所得的重大利益之效果的措施造成的损失,承保签署权人可以提供担保。担保可以及于但并不限于对资产的征收、国有化、征用、扣押、查封、没收以及冻结措施。   1.30 担保除了可以针对剥夺担保权人对其投资所有权或控制权的措施而提供外,还可以针对阻碍担保权人对这些权利和行使的措施而提供。这些措施可能采取违约的形式。就股权投资而言,被担保的权利可以是对红利的利润的权利,对股权利益的控制权和自由处置权。就非股权直接投资而言,这些权利可以是对项目企业所主张收取约定的支付的请求权,将这些请求权转让给第三方的权利以及参与对该投资目的管理的权利。对于妨碍担保权人在东道国内使用其资金或对债务人进行索赔的措施可以提供担保。   1.31 对于在担保合同根据下述1.39项所规定的程度上剥夺担保权人从其投资获得的重大利益的措施也可以提供担保。这类措施可能影响(i)项目企业的资金和有形资产,(ii)该投资项目的业务经营或营利能力,或(iii))在投资为非股权直接投资时,影响该项目企业履行其对担保权人的义务的能力。   承保的致损事由的辅助标准   1.32 根据公约第11条(a)(ii),被担保的措施可以包括立法或行政行为。只有当征收或类似性质的立法在其施行时不再要求有其它立法或规则时,这些立法行为本身才能被予担保。被担保的措施还可以包括行政机关在具有法定的作为义务并为投资者所通知的场合下的行政懈怠,但不包括立法懈怠或独立的法院或仲裁庭的决定。   1.33 就行政懈怠而言,一项被担保的措施应被认为是自该行政机关有义务作出行为之日起发生九十天时间或担保合同所规定的其它一段长时间。   1.34 在所有情况下,被担保的措施必须可归因于东道国政府。一项措施可归因于东道国政府的情况不仅包括东道国政府本身采取或忽略采取某项行为,而且包括东道国政府许可、授权采取、批准或指导这种行为或懈怠。   1.35 为了上述1.35项的目的,“东道国政府”一词可以在担保合同中将其定义作扩大解释,例如,可以扩大解释为指统治投资项目所位于的领土的事实上的政府。   政府的管理   1.36 根据公约第11条(a)(ii),对于政府基于公共利益为了管理其领土内的经济活动而正常采取的普遍适用的非歧视性措施,例如正当地课征一般税、关税,正当的价格控制和其他经济控制,正当的环境和劳动立法,维护公共安全的各种措施,不应提供担保。但是,对于东道国政府行使管理权力而采取的但却不符合上述各项标准的措施尤其是歧视担保权人的措施或蓄意导致没收效果的措施,如引起该投资者抛弃其投资或廉价出售其投资的措施,可以提供担保。   1.37 东道国政府的一系列措施如果结合在一起具有征收的效果,可以针对这一系列措施提供担保,即使其中每一项措施单独采取时看上去属于1.36项所规定的例外。   1.38 在适用上述1.36项时,机构应保证不损害成员国或投资者根据双边投资条约、其它条约或国际法所享有的权利。   担保范围   1.39 担保合同应指明对征收和类似措施担保的范围。承保签署权人可以根据情况选择为该项投资的部分或全部损失提供担保。   1.40 如果一项被担保的措施造成:(i)担保人连续365天或担保合同规定的其它一段时间不能行使受到担保的基本权利,或(ii)投资项目连续上述的时间停止业务经营,则可以认为投资的全部损失已经发生。如果在某个担保事件发生之后机构同意担保权人将其与该投资的被担保部分相关的全部权利、索赔权都转移给机构,也可认为投资的全部损失已经发生。   1.41 对于永久性剥夺(i)担保权人的已被担保的权利或(ii)项目企业的资金和其它有形资产造成的部分损失或全部损失,都可以提供担保。对于(i)阻碍担保权人行使已被担保的权利或(ii)严重地损害投资项目的业务经营或营利能力的措施,担保通常应限于投资的全部损失。关于非股权直接投资,对于东道国对担保权人所采取的使得担保权人连续365天或担保合同规定的其它一段长的时间不能从项目企业取得其酬报的措施所致的部分或全部损失,可以提供担保。   违约风险   承保的致损事由   1.42 根据公约第11条(a)(iii),对于东道国政府撕毁或违反其与担保权人之间的契约所造成的损失,承保签署权人可以在下述1.43项规定的情况下提供担保。在某些情况下,东道国政府违反担保范围内的义务也可能符合货币汇兑风险和征收风险的标准。在这些情况下,担保权人可以以任何一种的险别担保为依据提出索赔。   拒绝司法   1.43 根据公约第11条(a)(iii),担保的给予应限于以下情况:(i)担保权人无法求助于司法或仲裁机构对毁约或违约的索赔作出决定;或(ii)该司法或仲裁机构未能在担保合同规定的合理期限内作出决定,这个期限从担保权人提取诉讼到该司法或仲裁机构作出最终决定之间不应少于2年;或(iii)终局决定不能执行。   1.44 为上述1.43项的目的   (i)司法或仲裁机构应是任何有资格独立于东道国行政部门之外从事司法行为的并且被授权制作终局和具有约束力决定的法院或仲裁庭;   (ii)如果担保权人由于诸如东道国政府设置了不合理的程序障碍而被拒绝进入司法或仲裁机构,可以认为担保权人无法求助于这种机构;并且   (iii)如果担保权人根据下述1.45项的规定所采取的措施在自开始采取这种措施之日起90天或担保合同规定的其它期限之后未能导致终局决定的执行,可以认为终局决定不能执行。   担保权人的责任   1.45 担保合同应规定担保权人为执行就毁约或违约索赔作出的对其有利的司法或仲裁决定所应采取的措施以及采取这些措施的时间期限。如果这些措施在机构看来将是毫无效果的,那么机构不必坚持要采取这些措施。   战争及内乱风险   承保的致损事由   1.46 根据公约第11条(a)(iv),对于东道国领土内的任何军事行为或内乱所致的损失,承保签署权人可以提供担保。担保合同应在每种情况中指明担保的事件。   军事行动   1.47 对军事行动或战争的担保应及于不同国家的政府武装力理之间的战争行为,或者,在内乱的情况之下,应及于同一国家内相互竞争的政府的武装力量之间的战争行动,包括经宣战或未经宣战的战争。   内乱   1.48 对内乱的担保通常应及于直接针对政府的以推翻政府或将驱逐出某个特定的地区为目的的有组织的暴力行动,包括革命、暴乱、叛乱和军事政变。对于下列形式的内乱也可以提供担保。   (i)骚乱:多人纠集一起采取蔑视合法政府的暴力行动;   (ii)民众骚乱:具有上述骚乱的所有特征但范围更广持续时间更长的不过尚未达到内乱、革命、叛乱或暴动程度的事件。   1.49 在所有情况下,内乱必须是为主要是追求广泛的政治或思想目标的集团所引起或进行。为促进工人、学生或其他特别利益所采取的行为以及针对担保权人的恐怖主义行为、绑架或类似行为,不具有作为内乱而予以担保的资格。   被担保事件的地点   1.50 主要发生于东道国境外的军事行为或内乱如果毁灭、破坏或损害位于该东道国境内的投资项目的有形资产或妨害该投资项目的业务,则可以认为这项军事行动或内乱发生在东道国境内从而具有被予担保的资格。例如,对于发生在与东道国相邻的国家境内的而影响位于该两国边境附近的某个投资项目的军事行动或内乱,或发生在东道国境外在担保合同规定的期间致使无法利用对投资项目的业务经营至关重要的运输线路的军事行动或内乱,可以提供担保。   担保范围   1.51 担保合同可以限定战争和内乱风险的担保范围。它们可将被担保的损失限于(i)一个特定的数额或投资的百分比例,(ii)投资项目的经营必不可少的货物,(iii)投资项目的完全毁灭或使得该投资项目丧失继续营利能力的重大损害,或(iv)以该投资项目历史上被毁或被损的资产成本为根据计算的损失。   1.52 在各种情况下,担保应限于下列情况:投资项目的资产已被转移、毁灭或遭受物质上的损害,或者对投资项目的经营已存在其他形式的重大妨碍。尽管担保可以扩及于营业中断的费用,但是军事行动或内乱所导致的纯粹的商业机会的减少或业务经营状况的恶化不应予以承保。   其它非商业性风险   1.53 不属公约第11条(a)款所规定的四种类型的非商业性风险的范围而不具有承保资格的其它特定的非商业性风险,可以按照公约第11条(b)款的规定,应投资者和东道国的联合申请,经董事会特别多数票批准而被予以承保。这些其它风险可以包括诸如显然是针对担保权人进行的恐怖主义行为或绑架,但在任何情况下都不应包括下述1.54项至1.57项所排除的风险、董事会对承保这些其它风险的批准可以针对特定案件作出或作为一般批准作出。   对东道国政府的行为或懈怠的同意或负有责任   1.54 根据公约第11条(c)(i),担保合同不应对担保权人所同意或负有责任的东道国政府的任何行为或懈怠所导致的损失给予担保。担保权人尤其应被认为是对有理由认为是致因于下列行为的行为或懈怠负有责任。这些行为包括:(i)东道国的法律所禁止的行为以及(ii)由担保权人、其代理人所实施的行为或担保权人本可行使其权利来避免的该项目企业的行为。   排除货币贬值或降低定值风险   1.55 根据公约第11条(b)款,货币的贬值或降低定值风险所致的损失不应被予以承保。   排除担保合同缔结前的事件   1.56 根据公约第11条(c)(ii),担保合同不应对担保合同缔结之前所发生的东道国政府的任何行为或懈怠或其它特定事件所致的损失予以承保。尤其是当投保人在担保合同缔结之日只能按低于东道国的外汇机关所批准的最低兑换率的比率将其投资所得的东道国货币兑换成担保货币时,不得根据上述1.23项至1.28项的规定对其签发货币的汇兑担保。   1.57 如果以后发生的事件在缔结担保合同时机构和申请人双方都不知晓,或者后来导致损失的特定的被担保的事件是由缔结担保合同已存在的情势所造成,在这些情况下,1.56项中所提及排除规定并不一定影响担保合同的有效性。

  第四节 合格险别

第二章 担保合同 第一节 担保合同的范围   内容   2.01 机构和投保人双方的权利和义务应在担保合同中加以规定。担保合同应详细规定承保的范围和将予以赔偿的损失类型,包括对于投资的全部损失承保的任何限制或延伸及于业务中断代价的任何承保。担保合同中还应包含关于担保期限、合同的终止和调整、担保数额及货币、备用担保、担保权人的保证和责任、争议和可适用的法律以及担保费和索赔的规定。担保合同的标准格式应于担保业务开始之前由董事会批准。   与公约及其细则相一致   2.02 担保合同应被认为与公约及本细则相一致,担保合同应规定双方都不应对此种推定提出异议。

  第二章 担保合同

第二节 担保期限;终止及调整

  第一节 担保合同的范围

  担保期限   2.03 除非担保合同中规定一个较后的日期或担保是按下述2.21项作为备用而提供,则担保期限应从担保合同缔结之日开始。   2.04 担保期限不应少于3年,也不应多于15年。但在特别情况下承保签署权人和投保人可以协商约定(i)长达20年的较长期限或(ii)与按1.04(v)、(vi)以及1.05(x)的规定对考虑中的投资所批准的较短期限相应的期限。如果担保合同中规定的担保期限短于上述最大期限,则以后可延长至该最大期限。   终止与调整   2.05 担保权人可以于担保合同订立3年之后该合同订立的每个周年纪念日终止担保合同。除非担保合同另有规定,机构可以调整合同关于担保期限作任何延长的条件。   2.06 担保合同中应订明双方中任何一方可以终止、修改担保合同或要求对合同进行重新谈判的各种情况,包括订明一旦出现拖欠担保费和发现在担保申请中有不真实的陈述而机构已按常理以此为根据作出给予担保的决定的情况机构可以终止合同。

  第二节 担保期限;终止及调整

第三节 担保数额及货币;备用担保

  第三节 担保数额及货币;备用担保

  担保数额   担保数额的计算   2.07 担保数额由承保签署权人与投保人约定,但无论如何:   (i)对于贷款及贷款担保品以外的股权利益而言,不得超过担保权人对投资项目的出资数额加上包括在该项担保之内的收益减去下述2.09项规定的其未予担保的数额。   (ii)对贷款及贷款担保品以外的非股权直接投资而言,不得超过担保权人对投资项目所投入的资产的价值减去其未予担保的数额;以及   (iii)对于贷款及贷款担保品而言:不得超过其本金加上该贷款的存续期间所累积的利息减去其未予担保的数额。   2.08 上述2.07项(ii)中提及的资产价值可以是任何固定酬金或使用费加上该担保权人对该投资项目的生产、收益或利润所享有的份额价值,这两项数额应加以适应调整以便使这一估价方法与适用于股权股资的估价方法类同。   2.09 为上述2.07项的目的,“未予担保的数额”一词意指一项投资中未被机构承保的部分。未予担保的数额应在每一项担保案由承保签署权人与投保人约定,但在任何情况下都不得低于该项投资的10%。   担保数额的变动   2.10 担保权人可以通知行使根据下述2.12项的规定所取得的备用选择权增加担保数额。依据机构按照担保合同对一项索赔所作的任何支付的数额作相应减少。担保数额也可以在担保合同规定的可以减少的其他情况下加以减少。例如,担保合同可以规定担保权人有权在合同缔结的每一周年日减少少担保数额;或者,如果可行的话,担保合同可以规定按一个固定的日程表或根据一些既定的会计原则定期递减担保数额,以反映资产的折旧、贷款的摊还、投资的减少以及其他类似情况。   担保的货币   2.11 担保数额应以担保的货币表示。这种货币应是支付索赔的货币。担保的货币可以是上述1.09项中提到的任何一种货币。   备用担保   2.12 对于按上述1.12项和1.13项规定分别有资格作为新投资的对投资项目追加的投资以及保留在投资项目中的收益,为担保权人的原始投资进行担保的担保合同可以为担保权人获得对它们的担保规定一种选择权。这种备用担保通常不应超过原始投资担保数额的百分之百并且在任何情况下都不得超过董事会不时确定的更高的百分比。担保合同应该在其原始投资担保期限内规定一个备用担保选择权必须行使的时限。担保合同可以从其它方面限定备用担保选择权的行使,例如要求在追加投资实施后立即对之加以行使。担保合同还可以规定机构有权基于这种担保权的行使按照与适用原始投资的条件不同的条件签发担保。担保合同应规定当被担保的事件发生时备用选择权即应终止并且可以规定机构有权在一个被担保的事件迫近时取消或修改该备用选择权。

  第四节 担保权人的保证及责任

第四节 担保权人的保证及责任

  第五节 争议与可适用的法律

  与申请及索赔相关的保证   2.13 担保合同应含有担保权人关于在提出决定性的担保申请或索赔时所作的陈述具有准确性及完整性的保证。这些保证可涉及诸如股东的国籍等合格性标准或实物投资的估价。   其它责任   2.14 担保合同还应规定担保权人为避免或最大限度地减少承保损失而作出应有的努力的责任以及在发生索赔时或在机构就一项支付努力向东道国求偿时担保权人与机构进行合作的责任。担保合同尤其应规定担保权人负有以下责任:   (i)遵守东道国的法律和规章;   (ii)为避免一项承保的损失发生的可能性以及为最大限度地减少此种损失而行使其对项目企业的控制权;   (iii)为提出索赔证明文件而保持适当的记录并根据要求将其呈交给机构;   (iv)一经知悉立即将可能导致一项承保损失的发生或明显增加这种损失发生的可能性的事件通知机构。   (v)在有可能导致一项承保损失发生的事件迫近时寻求东道国法律中对其可以适用的行政、司法或其它救济,以避免或最大限度地减少这种损失。   (vi)在导致一项承保损失的事件发生时寻求各种适用的救济以减少损失数额以及/或者维护担保权人对东道国和其它债务人所拥有的与该项承保投资相关的权利或索赔权;   (vii)未取得机构的预先同意不将担保合同或其在投资项目内的权益转让给他人或在代位的条件下放弃权利;   (viii)在整个担保期限期间自己承担至少相当于承保投资数额的10%部分的风险,并且,对这部分投资不投保除灾害风险以外的其它风险。求助于上述(v)及(vi)中提及的救济,其行为本身并不改变投资者对机构所拥有的权利。除上述特别提到的以外,担保合同还可以规定担保权人的其它责任,如定期向机构呈交报告,为机构检查和监督投资项目的提供便利等。   责任的不履行   2.15 担保合同应规定担保权人错误陈述或不履行责任的后果。例如,担保权人如不履行其应作出应有努力以避免或最大限度地减少承保的损失的责任,通常将导致丧失与由此造成的损失相应部分的担保。

  第三章 承保签署

第五节 争议与可适用的法律

  第一节 范围

  争议   2.16 根据公约第53条,担保合同应规定将合同各方之间有关合同的争议提交仲裁以取得具有终局性和约束力的裁决。争议应提交由一个或多个仲裁员组成的仲裁庭。仲裁庭的任命以及仲裁程序的进行应依照担保合同中所确定的规则进行。如果海牙常设仲裁法院秘书长被指定为仲裁员任命权人按照“解决投资争端国际中心(ICSID)仲裁规则”任命仲裁员,并且不限定该任命权人从解决投资国际中心仲裁员名单中选择仲裁员,标准担保合同应参用“解决投资争端国际中心仲裁程序设立规则及仲裁规则”。担保合同还可包括根据需要对该仲裁程序设立规则及仲裁规则所作的其它修改。仲裁庭的裁决应具有终局性并对双方当事人具有约束力。机构的每一成员国都应承认这种裁决的终局性及约束力。   可适用的法律   2.17 仲裁庭应适用担保合同、公约;在担保合同及公约对争议的问题缺少规定时,适用一般法律原则。担保合同应对此加以规定。

  第二节 项目的评价

第三章 承保签署 第一节 范围   3.01 本章规定在制作承保决定包括对机构所提供的担保收取担保费的决定时应遵循的准则。这些决定在性质上属于商业决定,不同于根据第一章的规定所作的法律决定。   评价   3.02 承保签署权人在制作一项承保决定时,应对投资项目、所建议的担保将承保的风险以及该所建议的担保对机构的担保容量和风险多样化的影响进行评价。   程序   3.03 根据公约第15条,只有在东道国预先批准机构就指定的风险进行担保之后才可以签发担保。取得这种批准的程序和有关签署承保决定的其它程序在下述3.20项至3.35项中作出规定。

  第三节 风险评价

第二节 项目的评价

  第四节 有关承保签署决定的程序

  公约第12条(d)(i)-(iii)所要求的评价   3.04 根据公约第12条(d)款,承保签署权人必须彻底弄清投资项目的下列情况:(i)是否具有经济合理性,(ii)是否有助于东道国的发展,(iii)是否符合东道国的法律和规章,以及(iv)是否与东道国宣布的发展目标和重点相一致。   经济合理性以及对东道国的发展的贡献   3.05 在决定一个投资项目是否具有经济上的合理性以及能否有助于东道国的发展时,承保签署权人应对该投资项目在整修所建议的担保期间内技术上的可行性和财政上及经济上的生存能力予以评价。此种评价应注意所有有关的经济及财政因素,包括对不考虑贸易特许或津贴等外部因素在内的合理经济收益率的需要。在进行这些评估时,机构应适当注意迅速作出承保签署决定的需要。   3.06 在决定一个投资项目是否有助于东道国的发展时,承保签署权人应注意如下因素:该投资项目为东道国创造收益的潜力;该投资项目为东道国创造收益的潜力;该投资项目对最大限度地发挥东道国的生产潜力,尤其是对生产出口产品或进口替代产品以及对减少东道国承受外在经济变化的脆弱性所能作出贡献;该投资项目拓宽经济活动范围、增加就业机会以及改善收入分配的程度;该投资项目向东道国转让知识和技能的程度以及该投资项目对东道国的社会基础设施和环境的影响。   3.07 承保签署权人应特别注意鼓励(i)在欠发达国家中的投资,(ii)发展中国家相互之间的投资,以及(iii)外国投资者与国内投资者之间自由协议举办的合营企业。   3.08 军事性质的或具有极大投机性质的投资,或在法律所禁止的领域内的投资,如对麻醉毒品生产的投资,不应予以担保。   符合法律要求并且与发展目标相一致   3.09 承保签署权人在作出承保签署决定时,应根据下述3.28项及3.29项规定的程序,彻底弄清投资项目是否符合东道国的法律和规章以及其是否与东道国所宣称的发展目标和重点相一致。   3.10 如果投保人的本国政府通知机构一项投资将由违反本国法律从本国转移的资金来实现,承保签署权人应拒绝为该项投资提供担保。

  第五节 关于担保费和各种费的一般原则

第三节 风险评价

  第六节 担保费

  风险评价的性质   3.11 承保签署权人应对每项所建议的担保将要承保的风险进行评价。根据公约第25条,承保签署权人应根据合理的业务惯例以及审慎的财务管理惯例进行这种评价。这种风险评价应是一种独立的商业决定,仅以投资对承保的风险的易受影响性为根据而作出。   3.12 承保签署权人对风险的评价应注意与(i)投资项目以及(ii)东道国相连的因素。承保签署权人尤其应防止积累不良风险和提供会减少投保人在避免或最大限度地减少损失方面的自身利益的担保。   与投资项目相连的因素   一切险的相关因素   3.13 在对一切险进行评价时,承保签署权人应注意诸如下述与投资项目有关的因素:该投资项目所属的经济部门及其相对于东道国的这个部门的规模;该投资项目相对于东道国国民生产总值的规模;该投保人及该项目企业的经历和信誉;其它外国的或内国的投资者对该投资项目的参与;以及投入该投资项目的资产的性质,包括其流动性。   特别险的相关因素   3.14 承保签署权人还应注意与所建议承保的特别险尤其有关的投资项目的相关因素。这些辅助因素可以包括:   (i)就货币汇兑风险而言:该投资项目通过产品出口赚取可自由使用的货币的潜力;在东道国境外的帐户或东道国境内的自由帐户存积出口收入的任何安排;以及东道国政府订立的给予投保人或该被承保的项目企业优先获得外汇的权利的任何协议。   (ii)就征收和违约风险而言:该投资项目的存续性和营利能力对东道国政府的行为或懈怠或该投保人的持续参与的依赖程度;该投保人与东道国政府间的任何协议的性质及其条款,尤其是这些条款的发活性和公证性;上述协议中关于将争议提交国际仲裁解决尤其是按《解决国家与它国国民间投资争端公约》解决的任何规定;以及东道国能够就对该投资项目的收入尤其是外汇收入的征收作出补偿的可能性。   (iii)就战争和内乱风险而言:该投资项目的战略重要性;该投资项目的位置和对物质损害的承受能力;以及该投资项目的安全保卫安排。   与东道国相连的因素   一切险的相关因素   3.15 如果东道国对外国投资的法律保护是充分的,那么,对投在该东道国境内的一项合格投资可依本章规定予以担保。在对一切险进行评价时,根据公约第12条(d)(iv),承保签署权人应彻底弄清东道国内的投资条件,包括公正与平待待遇及法律保护对该项投资的适用性。   3.16 如果一项投资受到东道国与投资者本国间的双边投资协定条款的保护,应认为该项投资已受到充分的法律保护。在缺少这种双边投资协定时,机构应根据东道国的法律及实践是否符合国际法的情况来确定东道国是否可提供充分的法律保护。进行这种评价应严格保密,评价结果只应告知该有关政府以便使其改善其领土内的投资条件。   3.17 如果承保签署权人对给予投资的公正与平等待遇及法律保护的有效性感到不满意,承保权人应在机构按公约第23条(b)(ii)以及下述3.33项(i)的规定与东道国缔结一项协议之后,再对该项投资签发担保。   特别险的相关因素   3.18 承保签署权人还应注意到与东道国有关的并且特别是与所建议担保的特别险相关的因素。这些附加因素可以包括:   (i)就货币汇兑风险而言:东道国的外汇状况,包括其在所建议的担保期限内可能有的发展;任何有关对一般投资的汇兑延误尤其是对正在考虑中的那类项目和投资的汇兑延误的记录;以及对机构所作的支付进行补偿的潜力,包括机构使用该当地货币的能力。   (ii)就征收和违约风险而言:对外国投资的干预以及对所建议担保的这类风险的担保合同的违反的任何最新记录;有关东道国解决征收和违约索赔的记录;以及任何有关的悬而未决的争议,尤其是与机构、国内投资担保机构或私人政治风险保险人间的任何悬而未决的争议。   (iii)就战争和内乱风险而言:是否存在涉及东道国的武装冲突或暴动及其发生的可能性;以及任何可能导致内乱的国内紧张局势。   与投资项目相连的因素同与东道国相连的因素之间的关系   3.19 承保签署权人对风险进行评价应注意与投资项目相连的因素同与东道国相连的因素之间的关系。例如,尽管东道国的外汇状况不良但该投资项目却可通过出口赚取可自由使用的货币,则可以提供货币汇兑风险担保;征收风险可以为东道国在同投保人持续合作中的利益所缓解;以及如果投资项目位于受到东道国政府充分保护的地区内,则战争和内乱风险担保不可因既存的内乱而排除。

  第七节 费用

第四节 有关承保签署决定的程序

  第八节 担保容量及其分配

  提出申请与对申请的考虑   3.20 投保人除非直接提交决定性的申请,应向机构提交一份初步申请,载明有关投保人、预期的投资以及所寻求担保的风险的基本情况。如果机构初步认为该投资具有被予承保的合格性,则初步申请或直接提交的决定性申请应由机构予以登记。在提交初步申请的情况下,投保人的决定性申请应在收到登记通知后三个月之内提交,除非该期限由机构延长。   3.21 除非按下述3.35项的规定其合格性取决于董事会的决定,则通常只有在承保签署权人已决定一项投资具有被予承保的合格性之后,该投资才应被考虑予以签署承保。   取得东道国批准   3.22 如果投保人没有提供上述3.03项提及的东道国批准的有关证明,则承保签署权人应向东道国要求这种批准。这种批准可以通过任何快速的官方通讯手段来取得。承保签署权人可以向各个东道国寻求其对所有或某些类型的投资或风险的担保的预先批准。在没有取得这种预先批准的情况下,机构向东道国提出的批准要求应:   (i)确定投保人,包括该投保人同东道国所可能具有的上述1.15项中提及的任何类型的联系。并且,如果投资项目或项目企业不是投保人,确定该投资项目或项目企业;   (ii)说明予以考虑的担保数额以及考虑中的任何备用担保;   (iii)说明所建议的担保期限;并且   (iv)指明建议承保的风险。   3.23 除非东道国另作说明,承保签署权人可以认为东道国对某种担保的批准包含了对同种风险的任何更小数额的担保的批准。   3.24 在缺少可适用的东道国的预先批准的情况下,除了行使备用担保权增加担保数额外,对于担保数额的任何增加、担保期限的任何延长或就附加类型的风险签发的任何担保,承保签署权人应取得或要求担保权人取得东道国的批准。   3.25 根据公约第38条(b)款,如果东道国没有在机构规定的合理期间内提出反对意见,则承保签署权人可以认为其已给予批准。这个期限通常应由机构与东道国根据公约第38条(a)款指定的权力机关协商确定,但在任何情况下从要求这种批准的请求提出之日起这个期限不应少于30天。应东道国的要求该期限得予以延长。   促使签署决定迅速作出   3.26 总裁应为加快担保申请的办理以及对担保申请决定的作出设立程序。这些程序应要求承保签署权人努力对担保的签发作出迅速的决定。在可能的情况下,该决定应在机构收到符合机构各项要求的决定性申请之后120天内作出。在收到一项申请之后,总裁应就迅速发出有关给予或不给予担保的可能性的不具约束力的指示作出安排。   3.27 为便于迅速作出签署决定,承保签署权人在对投资项目进行评价时可以在适当的程度上以投保人的陈述为根据。对于这种陈述的准确性和完整性应要求投保人根据上述2.13项的规定在担保合同中作出保证。如果建议承保的数额少于1千万美元。则机构可以根据其它可靠的机构的评价或文件对该投资项目作出评价。   3.28 承保签署权人也可以东道国的一项声明为依据,证明投资项目符合公约第12条(d)款和上述3.09项所述的法律和规章、目标和重点。   3.29 在适当的情况下,承保签署权人可以根据其他证据如投保人与东道国之间的投资合同或东道国对该项投资的正式许可认为投资项目符合东道国的法律和规章,尤其是符合东道国的任何投资法典。承保签署权人也可以依据自己对东道国的法律和规章的分析或某种独立的法律意见作出判断。   保密   3.30 机构应保护其秘密收到的情报,尤其应保护从投保人或担保权人处收到的专有性商业情报,避免将其泄露给实际上的或潜在的竞争者。   3.31 为了3.30项规定的目的,向未来的东道国提出的要求其批准一项建议的投资的请求,或者为取得东道国的预先批准所作的安排,以及为并行或联合担保及分保所作的安排,应结合有适当的保护措施。   风险形象的改善   3.32 如果承保签署权人对与一项考虑中的投资有关的风险有所顾虑,他应在拒绝给予担保之前与投保人进行适当的磋商之后,在已作出保证的情况下努力(i)劝告东道国政府采取可以改善该投资的风险形象的措施,或(ii)经与东道国进行适当磋商后劝告投保人以一种可以增强对抗将予承保的风险的能力的方式组织该项投资或投资项目,或者,在考虑了上述(i)及(ii)中的可能性之后,(iii)设计一种既可减轻风险又能鼓励投保人进行该项投资的担保方式。当机构在一个项目或东道国中承保的规模太大以至构成签发担保的障碍时,机构应考虑通过共保或分保安排来克服这种障碍的可能性。   3.33 为了提高其担保能力,机构可与东道国就下列事项达成协议;   (i)按公约第23条(b)(ii)规定给予被担保的投资的待遇:   (ii)机构对其依公约第18条(c)款规定作为担保权人的代位人将来可能获得的当地货币的使用。   在对这类协议的讨论开始之前,应告知董事会。这类协议可适用于东道国境内的一项或多项被承保的投资。根据上述(ii)中所述的那类协议,机构可以尽力取得东道国的同意,由机构将该当地货币出售给国际借贷或其它机构,或东道国境内的外国投资者,或从东道国进口货物的进口商。东道国也可以在这种协议中承担责任,负责在规定的时期内按规定的兑换率将该当地货币兑换成一种可自由使用的货币。   3.34 设计减轻风险的担保的方法可以包括:   (i)对担保期限或担保数额的缩减;   (ii)规定由机构在限定的范围内终止或修改担保合同;   (iii)将某些或某些类型的风险排除出担保范围;   (iv)将担保限于特定类型的损失;   (v)规定在支付索赔之前留有一段追加或延长的期限;   (vi)将投保人或项目企业负有避免或最大限度地减轻损失的特别义务订入担保合同;   (vii)将对货币兑换损失的补偿支付限定于规定的时间期限之内;以及   (viii)规定对初发损失的免责条款。   担保合同的批准   3.35 (a)根据公约第16条,对担保合同的批准是总裁在董事会的指导下所应行的职责。总裁因此只应批准符合董事会在本细则以及在其将来可能不时发布的指导准则中所批准的限制和重点的担保合同。   (b)根据本细则,下列事项应要求董事会批准:   (i)对除公约第11条(a)款所提及的风险以及已由董事会根据公约第11条(b)作了一般性的承保批准以外的其它非商业性风险的承保;   (ii)以除公约第12条(a)款所提及的投资以及已由董事会根据公约第12条(b)款作了一般性的承保批准以外的其它投资的承保;   (iii)按公约第13条(c)款所规定对东道国国民签发的担保;   (iv)对由某个会员国负责其国际关系,但董事会尚未按上述1.21项的规定指明其作为发展中国家成员国的附属领土内的投资的承保;   (v)对2.12、3.55、3.59以及3.60诸项所规定的限制的例外;   (vi)担保费率超出3.43项所规定的范围,以及   (vii)对1.04(v)和(vi)以及1.05(x)中所规定的其平均偿还期限少于3年的贷款以及贷款担保品的承保。   (c)总裁应就其计划批准的每项担保向董事们散发一份报告,报告中应包含有关该东道国、该投资以及该项担保的数额、条件的情报。每份这种报告中应含有总裁的一项关于该所建议的投资符合公约、本细则以及董事会所批准的政策的声明,同时还应含有对所涉及到的任何新的政策问题的提示。任何承保数额超过2千5百万美元的担保,在其由总裁批准之前,应提交给董事会以取得其对该项担保符合其所批准的指导准则和政策的认可。对于承保数额较小的担保,如果有三位董事在报告送达他们之后21天之内提出要求,也应提交董事会考虑其所涉及的政策问题。董事会应讨论由这些要求所提出的问题,并且可以就这些问题向总裁作出指示,其中可以包括不予签发该项担保的指令。   (d)总裁每一季度应作出一份关于前一个季度内所批准的担保的报告,并将其提交给董事会审查。

  第九节 担保业务的多样化

第五节 关于担保费和各种费的一般原则

  第四章 索赔

  目标   3.36 根据公约第26条,对机构所签发的担保应收取担保费和申请费。机构可以对其所提供的与其担保相关的特别服务收取额外费用,对其按本细则第二部分的规则所提供的服务通常也应收费。根据公约第25条,担保费和各种费用应根据合理的商业惯例和谨慎的财务管理惯例以及对需要(i)满足机构的行政开支和(ii)建立充足的储备以支付索赔而不动用机构资本中的催缴部分的适当考虑而确定。   担保费和各种费的检查   3.37 董事会应每年审查担保费和各种费的标准,以确定它们是否与机构鼓励投资的目标以及机构维持合理的财务状况的义务相符合。在第一个担保合同签发之后不迟于5年之内,总裁应向董事会提交一份关于机构所提供的担保期限及其所收取的担保费对会员国的私人和官方政治风险保险商的政策及业务量的影响的研究报告。

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